Когда речь заходит о юридических рисках, большинство компаний в первую очередь думают о налоговых рисках, валютных, корпоративных и т. п. А вот антимонопольное регулирование зачастую остается без внимания, так сказать, за кадром. И зря. Нарушения в этой сфере могут нести за собой серьезные последствия, штрафы, в том числе оборотные, признание сделок недействительными и т. д.
При этом антимонопольные риски касаются не только крупных компаний с многомиллионными оборотами. Малый и средний бизнес тоже находится в зоне риска. Где бизнес чаще всего попадает под антимонопольный контроль, какие ошибки могут совершить даже добросовестные компании, MYFIN рассказывает руководитель направления ликвидации бизнеса REVERA Ирина Андриевская.
Зона контроля 1: экономическая концентрация без согласия МАРТ
Ряд действий в соответствии с антимонопольным законодательством признается «экономической концентрацией». Предполагается, что такие действия могут при определенных условиях оказать влияние на состояние конкуренции на рынке. По этой причине при наличии определенных критериев за такими действиями установлен контроль со стороны антимонопольного органа Республики Беларусь (МАРТ).
Контроль выражается в двух формах:
- получение согласия МАРТ на совершение действия, являющегося экономической концентрацией;
- уведомление МАРТ об уже совершенном действии по экономической концентрации.
Среди наиболее распространенных действий в экономической концентрации можно выделить:
- приобретение долей/акций в компании;
- проведение реорганизации;
- назначение управляющего/управляющей организации;
- приобретение крупных активов (например, недвижимого имущества) и т. д.
Не всегда такие действия подвергаются контролю со стороны МАРТ. Это происходит при наличии строго определенных критериев. Для компаний можно выделить базовый критерий, который поможет обратить внимание на действие и дополнительно проверить, не требует ли оно согласования с МАРТ или его уведомления.
Так, если компания соответствует одному из нижеперечисленных факторов (не важно, это компания покупатель/таргет/одна из реорганизуемых компаний), то это повод проверить более детально, имеются ли иные признаки в совершаемом действии экономической концентрации и не требуется ли согласие/уведомление МАРТ.
Критерии:
- балансовая стоимость активов компании на последнюю отчетную дату превышает 400 000 базовых величин;
- размер выручки компании за прошлый год без учета НДС превышает 800 000 базовых величин;
- компания включена в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение, или в Государственный реестр субъектов естественных монополий.
Зона контроля 2: недобросовестная конкуренция
Недобросовестная конкуренция – это направленные на получение конкурентных преимуществ действия, которые нарушают законодательство, не соответствуют требованиям добросовестности и разумности, а также противоречат справедливой конкуренции.
Иногда компании совершают те либо иные действия и не подозревают, что тем самым нарушают законодательство. Чтобы этого не происходило, надо понимать, что такое недобросовестная конкуренция. Среди основных видов недобросовестной конкуренции можно выделить следующие:
- дискредитация,
- введение в заблуждение,
- некорректное сравнение,
- злоупотребление объектами интеллектуальной собственности,
- создание смешения,
- незаконное получение и использование конфиденциальной информации.
Речь идет о распространении ложных, неточных или искаженных сведений о конкуренте или его товарах:
- очернение качества товара конкурента;
- ложные данные о цене, наличии или спросе;
- искажение условий продажи.
Представление недостоверной информации о собственном товаре или компании такого рода:
- ложные данные о свойствах товара;
- указание недостоверного места производства;
- неверная информация о производителе, цене, гарантиях и условиях продажи.
В сравнении себя с конкурентами, которое вводит в заблуждение или не может быть объективно проверено, неправомерно:
- использование слов типа «лучший», «номер один» без доказательств;
- сравнение по несопоставимым параметрам;
- намеренное преуменьшение достоинств конкурента.
Следует помнить о том, что преследуется незаконное использование чужих товарных знаков, фирменных наименований и других объектов интеллектуальной собственности:
- продажа товаров с чужим логотипом;
- незаконное оформление прав на товарный знак.
Кроме того, нельзя допускать действия, способные вызвать путаницу между товарами/брендами конкурентов:
- использовать схожие товарные знаки или упаковки;
- имитировать внешний вид товара, оформления магазина или витрины;
- использовать чужие обозначения в интернете (в том числе в доменах).
Недопустимо получение, использование или разглашение чужой коммерческой и иной охраняемой законом тайны без разрешения:
- использование информации, полученной незаконным путем;
- нарушение договорных обязательств по неразглашению;
- получение данных от работников конкурента.
Зона контроля 3: злоупотребление доминирующим положением
Доминирующее положение – это такое положение компании, при котором она способна в значительной степени влиять на тот или иной товарный рынок.
Знание о доминирующем положении позволяет бизнесу оценивать риски и выстраивать поведение на рынке, минимизируя вероятность нарушений антимонопольного законодательства.
Иногда компании даже не подозревают, что формально занимают доминирующее положение. Законодательство содержит несколько критериев для определения доминирующего положения. Однако в качестве основного можно выделить размер доли компании на определенном товарном рынке. Базовым случаем доминирующего положения является ситуация, когда доля компании на определенном товарном рынке превышает 35 %.
Признание доминирующего положения ведет к включению компании в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках. Однако включение в реестр не является обязательным признаком доминирования. То есть компания может фактически занимать доминирующее положение, но не быть включенной в реестр.
Само по себе доминирование – не нарушение. Нарушением является злоупотребление таким положением, то есть когда доминирующая позиция используется во вред рынку и его участникам.
Рассмотрим несколько примеров злоупотреблений со стороны компании-доминанта:
- установление монопольно высоких или низких цен.
- навязывание невыгодных условий.
- отказ от сотрудничества без объективных причин.
- создание дискриминационных условий.
- разные цены на один товар − без оснований.
Компания продает товары ниже себестоимости, чтобы вытеснить конкурентов, а потом резко поднимает цену;
Продавец требует от покупателя закупать ненужные сопутствующие товары (связанные продажи);
Крупный поставщик прекращает поставки розничной сети, чтобы продвинуть собственный бренд;
Одинаковым покупателям предлагаются разные условия поставки без обоснованных причин;
Такой запрет не означает, что запрещено устанавливать различные подходы к определению цены. Ценообразование может быть гибким, но причины различий должны быть четко аргументированны.
Зона контроля 4: антиконкурентные соглашения и действия
Антиконкурентные соглашения – это договоренности между компаниями, направленные на ограничение конкуренции на рынке. Антимонопольное законодательство запрещает любые формы соглашений, действий и актов, которые ограничивают конкуренцию или которые могут привести к таким ограничениям.
Среди основных антиконкурентных соглашений можно выделить:
- картельные соглашения, то есть соглашения между конкурентами.
Такие соглашения (в том числе в устной форме) направлены на ограничение конкуренции и могут выражаться в разделе рынка между конкурентами по территории, видам продаж, покупателям и т. п., отказе от заключения договоров с определенными контрагентами без законных оснований и т. д.;
- вертикальные соглашения, то есть соглашения между не-конкурентами, а именно продавцом и покупателем.
Не все вертикальные соглашения являются запрещенными. Так, такие соглашения недопустимы:
- если навязывается цена перепродажи (кроме максимальной);
- если потребителю запрещено продавать товары конкурентов продавца (за исключением франчайзинга и других допустимых случаев);
- иные соглашения.
Запрещены любые иные соглашения, если ведут к ограничению конкуренции, в том числе это может быть:
- навязывание невыгодных условий;
- установление необоснованной дискриминации в ценах;
- ограничение доступа на рынок и т. д.
Таким образом, компаниям важно следить за своими действиями и не допускать ситуаций, которые могут быть расценены как нарушение конкуренции − даже если речь идет о «неформальных договоренностях» между компаниями.
