С 19 ноября 2024 года в Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК) были внесены существенные изменения, введены новые инструменты регулирования корпоративных отношений. Таковыми являются опционы, конвертируемый заем, заверения об обстоятельствах, а также имущественные потери. Наличие этих инструментов во многом облегчает структурирование корпоративных отношений между партнерами. Разбираемся в новых возможностях, которые предоставили эти изменения.
Опционы
Опционы представлены в белорусском законодательстве в двух видах (аналогично как это сделано в России) – в виде опциона на заключение договора и опционного договора. Не углубляясь в юридические нюансы, отметим, что опцион – это механизм, который позволяет одной стороне предоставить другой стороне оферту (предложение заключить договор), от которой предоставившее оферту лицо не может отказаться, которое другая сторона вправе акцептовать в любой момент, что ведет к немедленному заключению договора между сторонами.
Например, инвестор приобрел долю в стартапе и инвестировал в него 1 миллион долларов для разработки нового продукта. Однако, стороны договорились, что если стартап не выйдет на рынок с новым продуктом в течение 3 лет, то по истечении этих трех лет инвестор вправе (но не обязан) продать долю в стартапе обратно его основателям и получить свой 1 миллион долларов. Конечно, такие условия могут быть устной «джентельменской» договоренностью.
Но обычно через 3 года о нюансах таких договоренностей все стороны благополучно забывают. Поэтому стороны могут заключить на этапе инвестиций опцион, по которому основатели стартапа предоставляют инвестору оферту, при акцепте которой через 3 года инвестором между ними сразу «возникает» договор купли-продажи, по которому инвестор сразу получает право требовать оплаты ему 1 миллиона долларов в обмен на обратную продажу доли основателям стартапа.
Альтернативно, в рамках опционов в белорусском праве можно создать условия, при которых одна сторона обязуется в указанный срок потребовать от другой стороны совершения определенных действий, но если первая сторона этого не сделает, договор прекращает свое действие.
Например, технологическая компания и разработчик программного обеспечения заключают опционный договор на приобретение исключительных прав на новый продукт. Согласно договору, технологическая компания получает право в течение 8 месяцев потребовать передачи исключительных прав на разработанное ПО. В качестве встречного предоставления за это право компания не вносит денежную плату, а предоставляет разработчику сервера и вычислительные мощности для тестирования и доработки продукта.
Если в установленный срок технологическая компания не заявит требование о приобретении прав, опционный договор прекращается, но стоимость услуг использования вычислительных ресурсов не подлежит компенсации, поскольку такой доступ являлся платой за право заявить требование.
Наиболее распространенными видами являются call-опцион и put-опцион. Put опцион – это право продать актив по заранее определенной цене, а call опцион – право купить актив по фиксированной цене в установленный срок. В корпоративном праве эти инструменты обеспечивают гибкое управление долями участников: put-опционы защищают миноритариев, гарантируя справедливый выход из бизнеса, а call-опционы позволяют мажоритариям консолидировать контроль.
Опционный договор, в свою очередь, предлагает возможность сокращение корпоративных рисков, что особенно ценно в условиях изменчивого рынка. Этот механизм активно использовался в англо-саксонской правовой системе, в особенности в части приобретения акций компаний по фиксированной цене при достижении определенных показателей, что эффективно связывает интересы управленцев и акционеров, стимулируя долгосрочный рост стоимости бизнеса.
Конвертируемый заем
Конвертируемый заем по принципу своего действия напоминает обычный договор займа, но у него есть особенность. По усмотрению займодавца он может получить по истечению срока денежные средства обратно или вместо этого получить долю в компании-заемщике.
Например, инвестор предоставляет стартапу конвертируемый заем в размере 1 миллиона долларов на 2 года под 5% годовых. Согласно условиям договора, по истечении срока займа стартап может либо вернуть денежные средства в размере суммы займа с начисленными процентами (что составит 1 100 000 долларов), либо конвертировать сумму займа в долю в уставном капитале компании.
Если стартап успешно развивается и к концу срока займа проводит новый инвестиционный раунд с оценкой компании в 5 000 000 долларов, инвестору выгоднее конвертировать заем в долю компании. При конвертации он получит примерно 22% уставного фонда (с учетом процентов). Если компания продолжит расти, стоимость этой доли может значительно увеличиться в будущем. Если же стартап испытывает трудности и перспективы роста неясны, инвестор может предпочесть возврат займа с процентами в денежной форме.
Благодаря такому принципу работы развивающийся бизнес может получить инвестиции на ранних этапах своего становления без предварительной оценки, что исключает возможность длительного переговорного процесса между инвестором и объектом инвестирования. Кроме того, конвертируемый заем предоставляет растущему бизнесу возможность сохранить ликвидность, избежав денежных выплат в критический период развития, путем предоставления инвестору доли в компании, стоимость которой может существенно возрасти в будущем.
Заверения об обстоятельствах
Заверения об обстоятельствах представляют собой в некотором смысле «достоверное обещание» одной из сторон (заверитель) заключаемого договора в том, что отсутствуют какие-либо обстоятельства, которые могли бы воспрепятствовать заключению договора.
Их особенность состоит в том, что заверитель не просто принимает на себя выполнить какое-то обязательство (что допустимо в рамках обычного договора), но заверяет другую сторону в том, что что-то произойдет и не произойдет в том числе за пределами контроля заверителя. К примеру, основатели стартапа могут предоставить инвестору заверения в отношении как себя как физических лиц, так и своей компании-стартапа.
За предоставление недостоверных сведений при заверении заверяемая сторона может потребовать от Заверителя возмещения реального ущерба и выплаты неустойки, если она была заранее предусмотрена договором.
Например, инвестор предоставляет компании-реципиенту финансирование в размере 15 000 000 рублей, полагаясь на заверения последней о наличии всех необходимых лицензий для осуществления деятельности и отсутствии судебных споров. Впоследствии выясняется, что объект инвестирования не имел ключевой лицензии, а также скрыт факт наличия крупного судебного иска.
В данной ситуации инвестор вправе требовать выплаты неустойки, предусмотренной договора, например, в размере 1 миллиона рублей. Особенно важно отметить, что даже если сам договор будет признан недействительным или незаключенным, это не освобождает объекта инвестирования от ответственности за недостоверные заверения (Ч.2 п. 1 ст. 401-2 ГК).
Итак, заверения в обстоятельствах являются относительно простым правовым механизмом, поскольку с их помощью распределяются риски между сторонами по договору, а также производится дополнительная защита инвестора посредством возможности привлечения к ответственности даже в случае недействительности договора.
Возмещение имущественных потерь
Среди указанных средств привлечения инвестиций одно присутствует в Гражданском кодексе несколько дольше остальных. Законом № 312-З от 13.11.2023 была введена статья № 309-1, содержащая в себе положения о возмещении имущественных потерь, возникших в случае наступления определенных договором обстоятельств. Этот элемент также не является качественно новым для белорусского и для российского права в том числе, поскольку был заимствован из англо-саксонской системы права, где имел несколько другое название: заранее оцененные убытки.
Суть этого инструмента состоит в следующем: стороны могут договориться о том, что одна сторона будет компенсировать другой стороне убытки, которые возникнут при определенных обстоятельствах, даже если никто не нарушал договор. Тут стоит, однако, отметить, что белорусский закон допускает возмещать имущественные потери только между двумя коммерческими компаниями, но не допускает этого в отношениях между физлицами (в том числе участниками компаний, которые сами являются физлицами, а не иными компаниями).
Например, корпоративный инвестор (допустим банк) приобретает 25% долю с баланса IT-компании за 10 миллионов рублей. В договоре купли-продажи доли стороны (две компании) предусмотрели соглашение о возмещении потерь: если в течение года после сделки кредиторы предъявят иски к IT-компании, то продавец возместит инвестору разницу между рыночной стоимостью доли после расчетов с кредиторами и первоначальной ценой покупки. Через некоторое время после судов кредиторы взыскали с IT-компании долги в размере 3 миллиона рублей. Хотя ни продавец, ни покупатель не нарушали условий сделки, продавец обязан компенсировать инвестору часть убытков от обесценения доли согласно заранее оговоренному механизму распределения рисков.
Возмещение имущественных потерь, возникших из заранее определенных договором обстоятельств, как и все эти правовые инструменты имеют целью одно: минимизация рисков и формирование наиболее благоприятных условий для инвестирования. С их помощью небольшие стартапы могут получать инвестиции ещё на стадии развития, а инвесторы в последствии могут получать долю в перспективном и быстрорастущем бизнесе.
